Ходво о ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ иска, заявленного мошенниками в сфере ЖКХ

    Эту статью могут комментировать только участники сообщества.
    Вы можете вступить в сообщество одним кликом по кнопке справа.
    вадим постников написал
    12 оценок, 2185 просмотров Обсудить (27)

    В ... районный суд

    Федеральному судье ...

    Участника дела

     

    ХОДАТАЙСТВО о переквалификации иска

     

    В производстве суда находится дело №ХХХ   по иску ТСЖ о взыскании задолженности по оплате коммунальных услуг к собственнику кв. ХХХ в доме №ХХХ по ул. ХХХ

    Поскольку закон позволяет приводить свои доводы по всем возникающим вопросам (ч.1 ст. 35 ГПК РФ), с нашей стороны было сочтено необходимым подать настоящее настоящее обращение для упреждения вынесения необоснованного судебного решения

     

    ПЕРВОЕ - Обязательным условием предъявления любого иска является действительное либо предполагаемое нарушение прав или законных интересов истца (п. 1 ст. 3 ГПК РФ), но в основание рассматриваемого иска истец не указал, какие принадлежащие юридическому лицу жилищные права были нарушены.

     

    Допустимые способы защиты нарушенных прав перечислены в статье 12 ГК РФ; они включают: признание права, возмещения убытков, взыскания неустойки, прекращения или изменения правоотношения, иные способы, предусмотренные законом.

     

    Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 3 мая 1995 года N 4-П, гражданина следует рассматривать не как объект государственной деятельности, а как равноправного субъекта, могущего защищать свои права всеми не запрещенными законом способами и спорить с государством в лице любых его органов.

    Если права не нарушены, они не могут быть восстановлены; это значит, что вместо судебного процесса лица, участвующие в деле, искусственно втягиваются в создание видимости соблюдения закона, тогда как создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей отнесено Верховным Судом РФ к действиям, подпадающим под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ (отмывание денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем) (ППВС РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании)…"

    Действиями суда по привлечению заявителя (ответчика по делу) к суду при отсутствии нарушенных прав истца фактически инициирован спор законопослушного гражданина с государством, преследующим в данном конкретном деле цели, не совместимые с законом.

     

    ВТОРОЕ - нарушение требований жилищного законодательства

    Согласно Определения  ВС РФ от 15 января 2013 г. № 78-КГ12-22 к исковому заялению предъявляются требования отразить специфику спора

    По смыслу статьи 131 ГПК Российской Федерации в исковом заявлении должны содержаться общие для всех категорий дел сведения, а его содержание должно отражать специфику спора, подлежащего разрешению.

    Cпецифика спора оп рассматриваемому делу заключена в том, что материальные притязания выставлены в обход действующего закона. Ответчик не является членом ТСЖ, а собственники помещений, не являющиеся членами товарищества, согласно ч.6 ст. 155 ЖК РФ обязаны вносить плату за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и плату за коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья. Между тем, в обоснование своих материальных притязаний истец не приобщил договор .

    Согласно ч.3 ст. 137 ЖК РФ:

    "В случае неисполнения собственниками помещений в многоквартирном доме своих обязанностей по участию в общих расходах товарищество собственников жилья в судебном порядке вправе потребовать принудительного возмещения обязательных платежей и взносов".

    Обращаем особое внимание суда на условие - "в случае неисполнения обязанностей", тогда как обязанности вытекают из договоров.

    Раз договора не заключалось, то отпадает возможность разрешить спор при отсутствии требуемого жилищным законодательством договора

    Дополнительно укажем, что для уточнения механизма исполнения некторых положений ЖК РФ Постановлениями Правительства РФ утверждаются правила. Но все Правила базируются на необходимости заключения договора с собственниками, не явлющимися членами ТСЖ

    Товарищество не исполняет требования "Правил содержания общего имущества МКД", утвержденных Постановлением Правительства России №491. Согласно п.16 (пп “б”)  названных Правил, надлежащее содержание общего имущества обеспечивается товариществом собственников жилья путем членства собственников помещений в указанных организациях и путем заключения собственниками помещений, не являющимися членами указанных организаций, договоров о содержании и ремонте общего имущества с этими организациями.

    Товарищество не исполняет требования "Правил осуществления деятельности по управлению МКД", утв. Постановлением Правительства РФ № 416. Согласно Стандартов, утвержденных этими Правилами, организации оказания услуг и выполнения работ должна осуществляться в рамках договоров, содержащих условия предоставления коммунальных и жилищных услуг, в том числе:

    • ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).

    Отсюда следует: в отсутствие договора управления у ТСЖ не возникает ни нарушенных прав, ни нарушенных (законных!) интересов – ТСЖ лишается права на иск, а суд права на рассмотрение иска, в котором не затронуты законные интересы истца.

    Этот вывод опирается также на правовую позицию Президиума Верховного Суда РФ, отраженную в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2015), где указано, что обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги возникает у собственников помещений исключительно в силу договора управления многоквартирным домом, заключаемого в письменной форме ( ч. 1 ст. 162 ЖК РФ)

    Требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг основано на предусмотренной ч. 1 ст. 153 ЖК РФ обязанности граждан и организаций своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Обязанность вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги у нанимателя, арендатора, собственника жилого помещения возникает в силу договора найма (например, социального найма), договора аренды жилого помещения, договора управления многоквартирным домом, заключаемых в письменной форме (ч. 1 ст. 63, ч. 3 ст. 91.1, ч. 1 ст. 162 ЖК РФ, п. 1 ст. 674 ГК РФ).

    http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_182017/

     

     

     

    ТРЕТЬЕ - нарушение требований специального законодательства о бухгалтерском учете

    Для рассматриваемого дела имеет правовое значение обстоятельства, связанные с ведением в рамках финансово-хозяйственной деятельности бухгалтерского учета. Согласно ч.1 ст, 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (402-ФЗ) экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом. Согласно ст. 5 этого закона активы и обязательства являются объектами бухгалтерского учета, а в статье 11 закреплено требование о том, что активы и обязательства подлежат инвентаризации. Поскольку дебиторская задолженность выявляется в ходе инвентаризации активов, а кредиторская - пассивов, это означает соблюдения процедуры инвентаризации задолженностей является императивным требованием Федерального закона.

    Поэтому задачу инвентаризационной комиссии можно сформулировать как проверку наличия документов, подтверждающих действительную величину каждой задолженности. Если первичные документы отсутствуют, такую задолженность необходимо признать неподтвержденной, и, следовательно, в отношении ее можно говорить о том, что такой актив (или, иными словами, дебиторская задолженность) в учете существовать не может и должен быть списан в установленном порядке.

    Первичными учетными документами в соответствии с ч.1 ст. 9 закона должны оформляться все факты хозяйственной жизни организации. Списание задолженности с истекшим сроком исковой давности или не подтвержденной документально, должны быть отражены той датой, по состоянию на которую проводится инвентаризация, то есть 31 декабря отчетного года (п. 4 ст. 11 Закона № 402-ФЗ).

    Согласно п.3.44 Приказа Минфина РФ от 13.06.1995 № 49 надлежит проверить задолженность по каждому контрагенту, а также наличие всех необходимых документов для подтверждения остатков задолженности. Согласно п.2.5 составляется ведомость учёта результатов, выявленных инвентаризацией. Она содержит данные по всем проверенным активам и обязательствам и по всем суммам расхождений. В случае выявления недостач надо списать с учёта фактически отсутствующее имущество или отразить как подлежащее возмещению виновными лицами.

    Приказом Госстроя России от 21 апреля 2003 г. N 142 утвержден "Порядок инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса", которым также предусмотрено ежегодно проводить инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса. Отраслевая особенность оформления результатов инвентаризации в отношении граждан-должников сводится к обязательному составлению трех документов:

    - Акт инвентаризации расчетов с дебиторами по всем видам платежей  - по форме в Разделе №1 приложения №1 (17 граф, 32 строки) http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317447

    - Справка к Акту инвентаризации расчетов за жилищно-коммунальные услуги с гражданами - по форме в приложении №2 (13 граф, 7 строк)   http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317451

    - Акт сверки расчетов с дебиторами - по форме в приложении №3

    Особенное значение Акт сверки. Для его составления надлежит известить каждого должника о необходимости принять участие в составлении такого Акта, При уклонении должника от принятия участия в оформлении Акта сверки доказательством может быть почтовые квитанции об отправлении юридически значимого сообщения в соответствии со ст. 165.1 ГК РФ.

     

    Выписка из лицевого счета не может являться доказательством по делу, поскольку такой документ не относится к первичным учетным документам.

    Выписка не содержит количественных, стоимостных и временных показателей оказанных услуг, по которым можно было бы проверить

    начисленные суммы, а также правильность перерасчетов. Именно такая аргументация приводится в судебной практике, например в Определении Московского областного суда от 12.04.2011 по делу N 33-8244.

    Выписка из лицевого счета вопреки требованиям ст. ст. 157, 158 ЖК РФ не содержит сведений о тарифах начислении, количестве предоставляемых услуг, льготах, перерасчетах и тому подобное, то есть не содержат необходимых подробных сведений, которые позволили бы проверить начисленные суммы. Такая аргументация приведена, в частности, в Апелляционном определении Московского городского суда от 14.07.2015 по делу N 33-24678/15

    Нет никаких правовых оснований для приравнивания Выписки из лицевого счета расчету задолженности по оплате по содержанию жилья и коммунальных услуг. Этот довод приведен в Апелляционном Определение Свердловского областного суда от 09.04.2014 по делу N 33-4587/2014.

     

    На основании изложенного можно считать установленным

    1)Право предъявления каких-либо материальных притязаний, связанных с показателями, зависящими от бухгалтерского учета и отчетности, подтверждается документами о надлежащем осуществлении бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности.

     

    2) Положения Федерального закона относительно выявления задолженности, ее оценки, сроков оформления и порядка проведения инвентаризации являются обязательными для исполнения всеми организациям, осуществляюшими деятельность по предоставлению коммунальных услуг и оказанию жилищных услуг. Порядок проведения инвентаризации определяется Приказом по Учетной политике организации.

    3)Подзаконнными нормативно-правовыми актами наличие задолженности доказывается совокупностью из трех первичных учетных документов:

    - Акта инвентаризации расчетов с дебиторами по всем видам платежей за каждый год -

    - Справка к Акту инвентаризации расчетов за жилищно-коммунальные услуги с гражданами за каждый отчетный год по состоянию на 31 декабря;

    - Акт сверки расчетов с дебиторами за каждый год;

    4)Доказательством уважительности отсутствия Актов сверки расчетов с конкретным дебитором могут быть почтовые квитанции о направлении в адрес предполагаемого должника извещений относительно оформления таких актов;

    5) Согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами; следовательно, неизвестно откуда проставленные цифры задолженности не могут заменить Акт инвентаризации, Справку к Акту инвентаризации и Акт сверки

     

                                       ***

    Таким образом, установлено, что материальное притязание истца ни на чем не основано, а само по себе обращение в суд направлено на причинение вреда другому лицу, злоупотребление правом. Такого рода действия квалифицируются как недобросовестные

    В п. 1 Постановления Пленума ВС РФ дает разъяснения по вопросам добросовестного поведения участников гражданских правоотношений. Прежде всего, Пленум ВС РФ от 23 июня 2015 №25 "О применении судами некоторых положений раздела ! части первой ГК РФ" указал, что законы, содержащие нормы гражданского права, толкуются в системной взаимосвязи с принципом добросовестности участников гражданского оборота (п. 3 ст. 1, п. 5 ст. 10 ГК РФ). Суд обязан поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении стороны по ходатайству другой.

    Кроме того, из описанной ситуации вытекает, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права (ст. 12 ГК РФ), поскольку в отсутствие договора невозможно требовать взыскание задолженности, хотя допустимо обратиться в суд с заявлением о компенсации убытков , вызыванных неосновательным обогащением. Согласно Постановления упомянутого Пленума ВС РФ допускается переквалификация иска после вынесения вопроса о юридической квалификации правоотношения

    В таких случаях при отложении дела суд может указать в своем определении, какие дополнительные доказательства стороны могут представить, обозначив, таким образом, предмет доказывания. Из содержания Постановления ВС РФ следует, что если же заседание не отложить, защита ответчиком своей позиции будет чрезвычайно затруднена, ведь чтобы успеть подготовиться к заседанию, он должен заранее знать, от какого иска защищаться.

     

    На основании изложенного ПРОШУ

    - поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении истца и неосновательности заявленного иска

    - при наличии у истца убытков от уклонения ответчика от совершения каких-либо действий предложить истцу переквалифицировать иск на предмет компенсации причиненных убытков

    - предложить истцу представить доказательства соответствия ведения бухгалтерского учета требованиям специального закона и представить средства доказывания определеннго законом вида

     

     

     

     

     

     

     

    Комментировать

    осталось 1185 символов
    пользователи оставили 27 комментариев , вы можете свернуть их
    татьяна петрова # написала комментарий 1 марта 2018, 20:39
    Если права не нарушены, они не могут быть и восстановлены;

    поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении истца и неосновательности заявленного иска

    ==================================
    тема-отличная , ВАДИМ СПАСИБО
    Сергей Мирошниченко # написал комментарий 1 марта 2018, 20:57
    +++++!!!
    СУПЕР!
    Блестящий ИНСТРУМЕНТ!!
    Войдёт в судью, как нож в масло.
    вадим постников # ответил на комментарий Сергей Мирошниченко 1 марта 2018, 21:03
    Комментарий удален его автором
    Сергей Мирошниченко # ответил на комментарий вадим постников 1 марта 2018, 21:06
    Комментарий удален его автором
    вадим постников # ответил на комментарий Сергей Мирошниченко 1 марта 2018, 21:06
    ВОТ ЭТО НАШЕЛ
    на первый взгляд муть какая-то
    НО КАК ПОСМОТРЕТЬ
    Пленум ВС РФ от 23 июня 2015 №25 "О применении судами некоторых положений раздела ! части первой ГК РФ" указал, что законы, содержащие нормы гражданского права, толкуются в системной взаимосвязи с принципом добросовестности участников гражданского оборота (п. 3 ст. 1, п. 5 ст. 10 ГК РФ). Суд обязан поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении стороны по ходатайству другой.
    Комментарий удален модератором Гайдпарка
    вадим постников # ответил на комментарий laima laima 2 марта 2018, 12:02
    допуск регулируется
    ГПК РФ
    Флюра Чегодаева # ответила на комментарий вадим постников 2 марта 2018, 09:26
    Спасибо, попробуем сегодня в суде по иску к УК к одной из членов

    общественной организации. Иск выставляет УК за с 15 года, у которой договор (фиктивный, разумеется) закончился в 14 году и МКД, в котором проживает ответчица, решением ОСС выбрал другую УК .
    ochi ochi # ответила на комментарий вадим постников 3 марта 2018, 10:51
    "на первый взгляд муть какая-то
    НО КАК ПОСМОТРЕТЬ
    Пленум ВС РФ от 23 июня 2015 №25 "О применении судами некоторых положений раздела ! части первой ГК РФ" указал, что законы, содержащие нормы гражданского права, толкуются в системной взаимосвязи с принципом добросовестности участников гражданского оборота (п. 3 ст. 1, п. 5 ст. 10 ГК РФ)."

    Муть и есть.
    Я сталкивалась.
    Мне судья на заявления о подложности доказательств именно на это и ссылалась, что "презумпируется принцип добросовестности, пока нет решения, что документ подложный - не подложный."
    Сергей Мирошниченко # написал комментарий 1 марта 2018, 21:04
    Предлагаю данную статью порвать ....
    на цитаты!!! ))
    вадим постников # ответил на комментарий Сергей Мирошниченко 2 марта 2018, 02:44
    Ну
    не порвать
    можно наковырять
    вадим постников # ответил на комментарий вадим постников 2 марта 2018, 02:52
    а по делу
    мне кажется это выход
    для судьи
    Сергей Мирошниченко # ответил на комментарий вадим постников 2 марта 2018, 13:18
    Да для судейских много предлагается выходов.
    В каждом вопросе (по Марксу) содержится ответ.
    Я также заявлял возражение и ход-ва о передачи по подсудности, т.е. в арбитраж.
    Даже приглашённый судом адвокат поддержал.
    Но.... судилО закусилО удилО и решилО, чтО толькО онО способнО вынести решение, которое ему, судиле, нужнО.
    Это после того, как судилО заявилО, что с.з. уже веду я, а не председательствующий...

    Поэтому, одно дело указать судиле на выход (можно с вещами) и другое вынудить его принять предложение от которого трудно отказаться.

    Потому что всегда присутствует личное отношение судилы к участнику по делу - чем больше окунаешь
    судилу в его дерьмо, тем тем менее оно (судило) становиться сговорчивым.

    Поэтому дожимать судилу надо конкретно: не оставлять выбора - только с вещами на выход.
    ochi ochi # ответила на комментарий Сергей Мирошниченко 3 марта 2018, 10:53
    "Потому что всегда присутствует личное отношение судилы к участнику по делу - чем больше окунаешь
    судилу в его дерьмо, тем тем менее оно (судило) становиться сговорчивым."

    А если не окунаешь, то оно окунает гражданина, совершает подлоги протоколов сз, в которые оговаривает гражданина, якобы, от его имени, документов, и пр., и пр.
    Сергей Мирошниченко # ответил на комментарий вадим постников 2 марта 2018, 13:05
    Ковырять - это что-то взять,а что-то оставить.
    А порвать на цитаты - это взять ВСЁ: нарезать и применять по месту и времени.
    Шестопалова Елена # написала комментарий 2 марта 2018, 09:06
    ходатойство о недобросовестности надо подавать и в начале и при каждом удобном случае.
    Кроме не направления договора, не отвечает на запросы(или отписки), данные на Реформе не достоверные или вообще нет (теперь ГИС ЖКХ), ЕПД не соответствует ...заканчивая к иску не приложены копии для ответчика.
    вадим постников # ответил на комментарий Шестопалова Елена 2 марта 2018, 11:18
    вы написали через запятую
    несколько прекрасных поводов
    для направления заявлений о совершенном правонарушении
    Такая тема разобрана в деталях - все опубликовано
    Шестопалова Елена # ответила на комментарий вадим постников 2 марта 2018, 11:41
    заявлений не направляла , но для подтверждения недобросовестности буду использовать ( если буду в состоянии вообще как-то противостоять).
    вадим постников # ответил на комментарий Шестопалова Елена 2 марта 2018, 12:00
    не направляла
    значит сошла с дистанции
    перестала сражаться
    такое случается иногда
    если нет сил

    но выиграть войну невозможно
    если одна сторона сама отказывается
    например от какого-то вида вооружений
    ochi ochi # написала комментарий 3 марта 2018, 10:49
    "ПЕРВОЕ - Обязательным условием предъявления любого иска является действительное либо предполагаемое нарушение прав или законных интересов истца (п. 1 ст. 3 ГПК РФ), но в основание рассматриваемого иска истец не указал, какие принадлежащие юридическому лицу жилищные права были нарушены. "

    -Истец заявляет: "Нарушены не права юрлица, но товарищества, представляющего всех собственников. На управление."
    вадим постников # ответил на комментарий ochi ochi 4 марта 2018, 18:10
    это же глупость
    где неплатеж и где право на управление
    никаких точек соприкосновения
    ochi ochi # ответила на комментарий вадим постников 5 марта 2018, 00:15
    Вероятно, на оплату этого "права на управления".
    вадим постников # ответил на комментарий ochi ochi 6 марта 2018, 06:01
    если вам приводят не довод
    а сырец без увязки с фактическими обстоятельствами и положениями закона
    стоит отвечать тройным ударом на удар
    - возражение несостоятельное - нет ссылок
    - возражение надуманное, сформированное в защиту беззакония
    - возражение .....
    - .....
    • Регистрация
    • Вход
    Ваш комментарий сохранен, но пока скрыт.
    Войдите или зарегистрируйтесь для того, чтобы Ваш комментарий стал видимым для всех.
    Код с картинки
    Я согласен
    Код с картинки
      Забыли пароль?
    ×

    Напоминание пароля

    Хотите зарегистрироваться?
    За сутки посетители оставили 704 записи в блогах и 5931 комментарий.
    Зарегистрировалось 70 новых макспаркеров. Теперь нас 5028486.